Автор статьи
Валерия
Эксперт по сдаче вступительных испытаний в ВУЗах
Введение
Гражданское и торговое право — важнейшие отрасли международного права. Каково их место в системе всех законов и во взаимоотношениях между ними? Эти вопросы имеют не только теоретическое, но и большое практическое значение. Право развитых стран Запада традиционно делится на государственное и частное. Гражданское и торговое право — это две отрасли, две тесно переплетенные отрасли частного права. Несмотря на определенную трансформацию взглядов на указанное разделение права, оно остается в современных условиях. Новейшая история стран Западной Европы и Америки характеризуется не только существенными изменениями политических систем, конституций, государственного права буржуазного общества, но и заметной эволюцией всей правовой системы. Обновления, произошедшие в законодательстве западных стран, особенно во второй половине ХХ века, коснулись как формы, так и содержания, дали ему новые возможности активно влиять на общественную жизнь. Современное западное право отражает: — глубокие процессы развития самого капитализма, вступившего в постиндустриальную фазу, когда право используется для решения социальных проблем; — углубление межэкономических связей и набирающие обороты интеграционные процессы в сфере экономики и политики. Следует отметить ряд новых черт, проявившихся в праве буржуазных стран Запада, не характерных для объективного отражения высших форм производства: — способность к сильной социальной политике; — акцент на охране окружающей среды и борьбе с болезнями; — разумная реализация демографической политики; — приверженность как собственному опыту, так и достижениям мировой цивилизации, особенно в области отношений собственности и регулирования рыночной экономики; — проведение крупных законодательных реформ в ряде стран; — ориентация на право как общепризнанную и самостоятельную ценность (например, идея правового государства); — большая адаптивность к различным политическим режимам. Цель представленной работы: изучение гражданского и коммерческого права в США. Задачами курсовой работы являются: — дать общую характеристику гражданского и торгового права зарубежных; — дать характеристику источников гражданского и торгового права США.Глава 1. Общая характеристика гражданского и торгового права зарубежных стран
1.1 Гражданское и торговое право как отрасли частного права
Термин «гражданское право» в современных правовых системах относится в основном к сфере права, которая регулирует в основном имущественные и некоторые неимущественные отношения. Сам термин «гражданское право» (jus civile) известен с древних времен и использовался римскими юристами, в том числе как синоним термина «частное право». Частное право противопоставляется так называемому публичному праву (jus publicum), и характер защищаемого интереса служит критерием для проведения различия между сферами частного и публичного права. Юрист классического периода римского права Ульпиан писал, что публичное право относится к статусу, к состоянию всего римского государства в целом, а частное право означает выгоду, интересы отдельных лиц. На протяжении многих веков предложенная Ульпианом классификация не подвергалась сомнению и оставалась одной из фундаментальных аксиом юриспруденции. Однако по мере усложнения экономической жизни общества с появлением все новых и новых фактов более глубокий анализ показал, что классификация, предложенная в свое время римской школой права, не отражает реалий современной эпохи, правовое развитие человеческого общества и не выдерживает теоретической критики. В 18-19 вв. значительное внимание уделялось проблеме разграничения частного и публичного права в юридических исследованиях. Разработаны различные подходы и критерии. Новым направлением по сравнению с римской школой права стала концепция, основанная на критерии формального характера, согласно которой публичное право включает нормы, регулирующие отношения, охраняемые в уголовном или административном порядке, а частноправовые отношения охраняются гражданским правом. Но даже эта теория не получила широкого признания, так как не объясняет уголовно-правовую и административно-правовую защиту частных интересов, например частной собственности, а уголовное право ряда стран содержит нормы, направленные на защиту семейных отношений и т.д. Уже в XIX веке был предложен новый критерий разграничения частного права и публичного права, согласно которому эти отрасли права различаются по способу правового регулирования. Публичное право характеризуется регулированием отношений предписаниями императивного характера, которые не могут быть изменены никаким частным желанием лица. В отношениях публично-правового характера все подчинено воле государственной власти; в регулировании таких отношений используется метод власти и подчинения. В сфере отношений частноправового характера, то есть отношений между индивидами, действует совершенно иной метод регулирования: индивидам дается право в определенной мере свободно определять характер и содержание отношений между собой, вступать в любых отношений или, наоборот, воздерживаться от реализации своих прав, то есть, в отличие от централизованной воли государства с его методом регулирования власти и подчинения, применяется метод, который создает отношения правового равенства между участниками, порождая к системе правовой децентрализации, то есть свободы и частной инициативы. На определенном этапе развития науки гражданского права были выдвинуты и негативистские концепции, суть которых состоит в утверждении, что нет принципиальной разницы между частным и публичным правом и что разделение права на частное и публичное, исторически сложившееся обусловленное в эпоху рабства, потеряло в настоящем бытии какой-либо практический смысл. Отрицание публичного права влечет за собой отрицание частного права, поскольку это устраняет защитную функцию государства, публично-правовая организация которого, необходимая для возникновения и осуществления любого права, в том числе частного, как было показано выше, опирается на публичное право. Отрицание частного права также лишено смысла, поскольку доведение этого понятия до логического завершения влечет за собой безусловный примат публично-правовых интересов, отрицание и ограничение частной инициативы и свободы, ущемление гражданских прав личности. Вопрос о соотношении частного и публичного права — это не просто общетеоретический вопрос. Он носит ярко выраженный прагматический характер, поскольку от его решения зависит право государства вмешиваться в частную жизнь, в хозяйственную, деловую и другие сферы. Разделение права на публичное и частное — это фундаментальная классификация норм и правовых институтов в странах романо-германской правовой системы, то есть в тех странах, право которых находилось под значительным влиянием римской правовой традиции. Английское право не знает разделения права на частное и публичное, поскольку по своему происхождению все английское право выступает как публичное право, поскольку компетенция королевских судов исторически обосновывалась интересом короны в конкретном споре. В любом случае судебное разбирательство в королевских судах — как уголовных, так и гражданских — началось после того, как королевская власть издала специальный приказ от имени короны шерифу о привлечении определенного лица в суд на основании, указанном в приказе, например ответчик по гражданскому делу. Таким основанием могло быть только преступление — противоправное действие, нарушившее общественный порядок, установленный королем. Эту традицию перенял закон США, который также не знает разделения права на публичное и частное, хотя со второй половины XX века в юридической литературе обеих стран используются термины «публичное» и «частное право» использовались в том же смысле, что и в европейских странах, которые когда-то заимствовали принципы римского гражданского права. Публичное право в странах континентальной Европы традиционно включает такие отрасли, как государственное или, как его еще называют, конституционное право, административное, финансовое и уголовное право. Основа частного права — гражданское право. В некоторых странах экономическая деятельность, осуществляемая как рыболовство с целью извлечения прибыли, регулируется так называемым коммерческим правом. Частное право традиционно включает нормы, регулирующие семейные отношения, и уже в ХХ веке выделились как самостоятельные отрасли права — транспортное, трудовое и некоторые другие. В результате буржуазных революций были сломаны основы феодального общества и ряда его правовых институтов, стоявших на пути развития производительных сил и предпринимательства. В начале 18 века во Франции была проведена очень значительная кодификационная работа в области гражданского и коммерческого права, в ходе которой был принят Гражданский кодекс в 1804 году и Торговый кодекс в 1807 году, то есть разделение частного в коммерческое и гражданское право, которому предшествовал период длительного исторического развития, получили законодательное оформление. Торговое право возникло в условиях феодального государства, чему способствовали, с одной стороны, сословный характер общества, а с другой — усложнение и развитие коммерческой и предпринимательской деятельности. Наиболее благоприятные условия для развития торгового права сложились в средневековой Италии, которая традиционно была центром средиземноморской торговли. Класс купцов в своей профессиональной деятельности руководствовался обычаями, сложившимися сначала в купеческих корпорациях, а затем и в масштабах города. Так постепенно формировалось торговое право, которое первоначально в кругу субъектов распространилось на лиц коммерческого ранга и называлось торговым правом (jus mercaturae). Нормы, выработанные в торговле, передавались из поколения в поколение, от отца к сыну, как и обычаи предков, сначала в рамках закрытой купеческой корпорации, а позже, с формированием обычаев, общих для всех купцов города. Помимо сословного характера феодального общества возникновению специальных норм способствовала специфическая деятельность купцов — торговля, организация производства. Нормы гражданского права, часто громоздкие, требующие от участников правоотношений совершения сложных формальностей, а иногда и действий почти обрядового характера, не отвечали уже в те времена главной потребности торгового оборота — созданию условий для быстрого и надежного перемещения ценностей от одного субъекта к другому и при этом строгой фиксации прав на имущество. Неприемлемыми для торгового оборота оказались также принципы индивидуального подхода к оценке поведения обязанного лица без учета общепринятой в торговле практики, дух национальной обособленности гражданского права. Именно в недрах торгового оборота среди купцов из отношений доверительного характера (фидуциарных) сложился, в частности, такой важный институт, как вексельное право, был выработан для установления наличия вины должника такой абстрактный критерий, как отношение к ведению дел заботливого, разумного хозяина. В городах, сначала в Италии, а потом и на севере Европы, в Прибалтийских государствах, предпринимались попытки записи торговых обычаев городов и судебных решений по торговым делам, а с развитием торговой деятельности купцов и морской торговли, укреплением рынков происходит постепенное расширение сферы действия норм обычного права как в пространстве, так и по кругу лиц. Обычаи торговцев начинают применяться для урегулирования отношений не только между лицами торгового сословия, но и другими лицами, вступавшими в отношения торгового характера, то есть постепенно происходило превращение права торговцев в торговое право (jus mercatorum). Наиболее значительные усилия в этом направлении были предприняты во Франции при Людовике XIV, министр финансов которого Кольбер внес свой вклад в разработку и выполнение двух постановлений по всему королевству — Ordonance de commerce 1673 года (Ordonance de commerce) и Указа о навигации 1681 года (Ordonance de la marine), что во многом способствовало унификации правового регулирования торговых операций во Франции. Постановления известны как постановления Кольбера, и ряд идей и принципов этих постановлений сохранился до наших дней, являясь основой Торгового кодекса Франции 1807 года, который все еще действует во Франции. Быстрое развитие торговых отношений после буржуазных революций, сломавших классовые барьеры в обществе, потребовало правового регулирования, более соответствующего новым экономическим условиям. Франция была первой страной, где была успешно решена проблема создания нового гражданского и торгового законодательства, единого для всего государства. Французский Гражданский кодекс был принят в 1804 году, а Французский Торговый кодекс — в 1807 году. Оба эти постановления являются действующими законами на сегодняшний день. Наблюдается интересный феномен, когда в государстве применяются два закона для регулирования, казалось бы, однотипных имущественных отношений в сфере частного права — гражданского и коммерческого, возникает некая двойственность законодательства, регулирующего частноправовые отношения. Это явление описывается термином «дуализм частного права», и страны, последовавшие примеру Франции, относятся к группе стран с дуалистической системой частного права. В эту группу входят Германия, Испания, Португалия, а за пределами Европы — Япония и ряд других стран. Торговое право в Англии развивалось несколько иначе. Несомненно, английское общество в феодальный период было классовым, и в Англии класс купцов выработал в своей практической деятельности правила ведения бизнеса — торговые обычаи. Но особенность развития права Англии — его прецедентный характер — привела к тому, что обычай, появившийся в деловой практике, однажды примененный судом в качестве нормы обычного права, для всех последующих поколений превратился в правило прецедентное право, то есть обычаи были поглощены прецедентным правом. В ведущем деле, Гуд-выигрыш против Робартса 1875 года, дается определение коммерческого права, согласно которому это не что иное, как обычаи купцов и торговцев в различных отраслях торговли, подтвержденные решениями судов общего права. Торговое право Англии значительно обогатило гражданское прецедентное право. Наиболее значительным его вкладом, по мнению английских юристов, стало признание общим правом концепции «обращаемости», что привело к созданию таких важных элементов гражданского и коммерческого права, как оборотные документы — переводные векселя и чеки. Оборотные документы — далеко не единственный вклад коммерческого права в развитие гражданского права в Англии. Институты современного гражданского права, такие как товарищества, представительство, страхование, основывались на торговых обычаях. Законодательная работа, проведенная в 19 веке, привела к тому, что большинство норм коммерческого права приобрели силу закона, превратившись в нормы статутного права. Наиболее важными законами для торговли были Закон о переводных векселях 1882 года, Закон о партнерстве 1890 года и Закон о купле-продаже товаров 1893 года, принятые в то время. В Соединенных Штатах Америки, как и в Англии, коммерческое право не выделяется из гражданского права в отдельную отрасль. Однако США — это страна, которая сформировалась уже в период становления и бурного развития капиталистических отношений, и, несомненно, гражданское право США, а точнее, гражданское право отдельных штатов, содержит значительное количество правил, предназначенных для регулирования отношения, возникающие в бизнесе. В Соединенных Штатах в силу федеративного устройства штата и в соответствии с конституцией регулирование гражданских отношений относится, за очень немногими исключениями, к компетенции штатов. В целях унификации правового регулирования отношений в гражданском и коммерческом обороте государства разрабатывают и принимают единые законы по отдельным вопросам. Наиболее значимым как с точки зрения объема, так и важности регулируемых вопросов является Единый торговый кодекс. Разработка коммерческого кодекса, являясь очень значительным явлением, тем не менее, не дает оснований отнести Соединенные Штаты к категории стран с дуалистической системой права, поскольку, хотя термин «коммерческое право» используется в Соединенных Штатах, он является понимается в гораздо более узком смысле, чем правовые системы европейских государств. Процессы, влияющие на взаимодействие гражданского и коммерческого права, взаимосвязаны. Нормы гражданского и хозяйственного права соотносятся с нормами общего и особого. Их взаимное влияние наблюдается в странах с дуалистической системой. Очень часто под влиянием коммерческой практики, хозяйственного права происходят изменения некоторых норм гражданского права. Этот процесс был назван в юриспруденции «коммерциализацией» гражданского права. В то же время ряд стран, в том числе Швейцария и Италия, отказались от дуалистического подхода к регулированию частноправовых отношений, который не исключал особого регулирования торговых отношений.1.2 Основные принципы и тенденции развития гражданского и торгового права
В законе, как в зеркале, отражены основные этапы развития общества. Великая французская революция, написавшая на своих знаменах слова «свобода, равенство, братство», сломала основы феодального общества и создала необходимые условия для развития частной инициативы и капиталистических отношений. Основная идея политического и экономического развития капитализма в то время заключалась в том, что человек, обладая неограниченной собственностью, мог свободно участвовать в гражданском и торговом обороте, конкурируя на свободном рынке с теми же собственниками. В области гражданского и хозяйственного права установление нового экономического порядка нашло отражение в провозглашении чрезвычайно прогрессивных для своего времени и основополагающих принципов создания правовых механизмов регулирования рыночных отношений: 1) формальное равенство граждан перед законом; 2) неприкосновенность неограниченной частной собственности; 3) свобода договора. Это во многом способствовало быстрому росту промышленности, повышению производительности труда и изменению характера производственных отношений. Провозгласив принцип равенства граждан перед законом, законодательные органы Франции — первой страны, победившей в буржуазной революции, — законодательно утвердили отмену феодальных поместий и привилегий, что было чрезвычайно прогрессивным явлением и остается таковым по сей день. … Однако на первых этапах действия этого принципа его практическая реализация была далеко не последовательной, в частности, в законодательстве были нормы, устанавливающие дискриминацию по признаку пола (Франция), социального положения (Германия, Франция), расы(США). В двадцатом веке и особенно после Второй мировой войны правовые нормы, нарушающие принцип равенства граждан перед законом, были отменены почти во всех странах. Этот принцип носит во многом декларативный характер, гарантируя лишь формальное равенство граждан. Конечно, практической реализации гражданских прав малообеспеченных граждан существенно мешает дороговизна юридической помощи. Тенденция к установлению равноправия граждан проявляется в различных сферах и, в частности, в реформах семейного права, которые наиболее тесно и непосредственно затрагивают каждого члена общества. Провозглашение принципа равенства в браке для обоих супругов, признание прав собственности детей, рожденных вне брака, являются следствием демократизации некоторых отраслей гражданского права. Установление принципа неприкосновенности частной собственности в гражданском праве имеет принципиальное значение. Право собственности всегда было центральным институтом гражданского права, и отмена феодальных принципов в регулировании собственности обеспечила максимальную защиту прав собственника, в основном недвижимого имущества. Незначительные ограничения полномочий не создали серьезных препятствий для развития предпринимательства. Развитие промышленности и транспорта уже в конце XIX и особенно в начале XX века потребовало создания благоприятных правовых условий для их функционирования, что делалось за счет прав и интересов владельцев малых земель. Появляются новые объекты права собственности, например, ядерные реакторы и другие устройства, использование, владение и утилизация которых специально регулируются государством, без чего невозможна их безопасная эксплуатация. Государство все активнее вмешивается в регулирование экономики, часто предписывая владельцу количество продукции, которое он может производить на своем предприятии. Подобные ограничения встречаются уже в первой трети этого века, и с созданием Европейского экономического сообщества (ЕЭС) — Общего рынка политика ограничений в проведении государствами согласованного курса в области сельского хозяйства приобрела особый характер. не только законодательное, но и международно-правовое регулирование. Очень существенные ограничения полномочий собственников наблюдаются во второй половине ХХ века в связи с развитием экологических движений. Увеличивается количество обязательных норм, регулирующих имущественные отношения. Расширяется круг случаев, когда имущество, принадлежащее собственнику, может быть принудительно выкуплено государством для целей градостроительства, землеустройства, размещения любых объектов, в том числе военных, то есть в интересах всего общества. Примеров государственной национализации целых секторов экономики, например, транспорта, немало. Такое направление развития правового регулирования дает основание утверждать, с одной стороны, о «социализации» собственности, которая обязывает собственника служить не только своим интересам, но и интересам всего общества, но, с одной стороны, с одной стороны, с другой стороны, и утрата актуальности разделения прав на публичные и частные в связи с внедрением публично-правовых методов в сфере регулирования частноправовых интересов, то есть «опубликование» частное право. Однако, несмотря на ограничения полномочий собственника, единственного носителя субъективных прав, как в интересах других собственников, так и в интересах государства в целом, институт права собственности продолжает оставаться центральным институтом гражданского права. закон. закона, а собственник — центральная фигура в гражданском и торговом обороте. Это подтверждается тем, что параллельно с процессом ограничения полномочий собственника прослеживается ярко выраженная, на первый взгляд, противоречивая тенденция в развитии законодательства и судебной практики — создание неизвестных ранее механизмов защиты собственности. права, одним из которых является введение специальной регистрации прав на недвижимое имущество, что позволяет реализовать принцип надежности прав собственника недвижимого имущества. Развитие товарного обращения потребовало разработки правовых механизмов для быстрого и надежного перехода права собственности на движимое имущество и другие материальные ценности, в том числе банкноты. Эта задача была решена путем создания особого института ценных бумаг, получившего чрезвычайно широкое распространение с конца XIX века как специфический объект права собственности. Провозгласив принцип свободы договора, законодатель создал правовую основу для свободного осуществления прав собственника. Принцип свободы договора предполагает, что участники гражданских и коммерческих сделок выбирают своих контрагентов и полностью самостоятельно определяют условия договора. Этот принцип является предпосылкой для развития рыночной экономики и правовой базы конкуренции. Практической реализации принципа свободы договора способствовало очень значительное количество диспозитивных правил, регулирующих договорные отношения в процессе не только обмена товарами, но и производства. За последние два столетия развития гражданского и хозяйственного права произошли существенные изменения в законодательстве и практике применения этого принципа: в ряде случаев государство устанавливает императивное регулирование договорных отношений, тем самым пытаясь смягчить эффект экономических кризисов, например, путем проведения политики замораживания цен и заработной платы путем введения валютных ограничений и т. д. Ограничение свободы договора исходит не только от государства, но и от самого товарооборота в силу объективных причин его развития. Крупные предприятия, монополизирующие ту или иную сферу производства, начинают диктовать свою волю другим участникам оборота, устанавливая определенные условия продажи продукции или оказания услуг, которые не могут быть обсуждены другой стороной из-за монопольного положения их производителя. Реакцией государства на такие ограничения принципа свободы договора со стороны монополистических объединений, заключающих между собой соглашения о разделе рынков и поддержании цен на определенном уровне, стало развитие так называемой антимонопольной политики, или, как она есть, еще называется, называется антимонопольным законом. В условиях нестабильного товарооборота разрабатываются различные антикризисные меры, реализуемые как на национальном уровне, так и отдельными коммерсантами, которые используют определенные средства для стабилизации отношений с контрагентами. За рассматриваемый период в сфере договорного права появилось значительное количество различных средств договорного и внедоговорного характера, в том числе различные защитные оговорки, особенно часто используемые в денежном обращении, искусственные расчетные единицы и новые виды денежных средств. Расширение производства потребовало создания коллективных форм предпринимательства, и именно в период капитализма институт юридического лица быстро развивался — от его первоначального непризнания во французском гражданском праве до его последующего детального регулирования во французском законодательстве. все страны. Основным направлением развития этого института стало развитие организационно-правовых форм предпринимательской деятельности, позволяющих не только объединить личные усилия индивидуальных предпринимателей, но и фракционно сконцентрировать гигантский капитал. Предусмотренное законом множество организационно-правовых форм производственной и коммерческой деятельности позволяет предпринимателям выбирать ту форму, которая наилучшим образом соответствует их коммерческим устремлениям и экономическим возможностям для создания как небольшого семейного бизнеса, так и крупного акционерного общества. Следует отметить, что акционерная форма ведения бизнеса преобладает в сферах, требующих значительных капитальных вложений. В то же время на разных этапах развития акционерного права наблюдались различные, казалось бы, взаимоисключающие тенденции. Таким образом, в процессе развития капиталистической экономики для акционерных обществ был установлен режим общей или специальной правоспособности. С XIX века устойчивой тенденцией в развитии коммерческого права является расширение правоспособности коммерческих товариществ, что само по себе не случайно, поскольку режим общей правоспособности предоставляет коммерсанту юридически неограниченную свободу маневра капиталом в поисках максимальной прибыли. Наиболее показателен в этом отношении закон Канады, в соответствии с законодательством которого в уставы корпораций не требуется включения пункта, описывающего предмет их деятельности. При этом в процессе его развития количество обязательных норм в акционерном праве увеличивается, что, в свою очередь, является отражением тенденции защиты акционеров, то есть создания правовых условий для снижения коммерческого риска предпринимателей. Эта же тенденция характерна для развития других организационно-правовых форм и выражается в формировании и развитии института ограниченной ответственности как юридических лиц, так и их коммерсантов в случае банкротства. Признание рядом правовых систем возможности существования обществ, компаний, состоящих из одного человека, логически завершает эту тенденцию. В XX веке назначение некоторых институтов коммерческого права существенно изменилось. Таким образом, законодательство о банкротстве и несостоятельности всегда традиционно применялось в основном для взыскания долгов с неплатежеспособного должника. В настоящее время его основной задачей было сохранить предприятия в тяжелом положении и тем самым стабилизировать торговлю. В условиях научно-технической революции особое значение приобретают отношения, связанные с промышленной и интеллектуальной собственностью. Спектр объектов, на которые распространяется действие законодательства, расширяется, создаются новые механизмы регулирования, трансформируются уже известные правовые институты. Государство использует различные методы прямого и косвенного воздействия на торговлю с целью привлечения инвестиций в наукоемкие, дорогостоящие и в то же время рискованные направления деятельности, например, в атомной отрасли. Чрезвычайно важным направлением развития гражданского и коммерческого права является его унификация как внутри отдельных штатов (например, в США), так и на международном уровне. Унификационные процессы отражают интеграцию национальных экономик стран мира, которая наиболее ярко нашла свое выражение в рамках ЕС.1.3 Общая характеристика источников гражданского и торгового права зарубежных государств
Источниками гражданского права иностранных государств являются законы, административные акты нормативного характера, судебная практика и обычаи. В странах континентальной Европы, а также в тех государствах, которые позаимствовали их правовую систему, право стоит на первом месте; кодифицировал гражданское право этих стран. И хотя в большинстве стран гражданские кодексы были опубликованы в XIX — начале XX веков, они до сих пор являются основой гражданского права этих государств. Административный акт официально играет второстепенную роль, и судебная практика обычно не считается источником права. Предполагается, что при принятии решения суды не создают общих норм, не занимаются законотворчеством, не заменяют законодателя, и решение по конкретному делу является обязательным только для этого дела. Иная ситуация сложилась в странах, применяющих систему англосаксонского права. Хотя здесь в принципе закон стоит выше других источников права, однако судебная практика также является источником права и часто все еще играет большую роль в регулировании гражданско-правовых отношений по сравнению с источниками так называемого письменного закон — законы и постановления. В Англии и США, а также в других странах, принявших свою правовую систему, действует принцип судебного прецедента; это означает, что решение по делу является обязательным для всех судов равной и низшей инстанции, когда они рассматривают аналогичные дела. В результате создается ситуация, при которой формально действующий закон практически не работает. Говоря о соотношении различных источников гражданского права, следует иметь в виду, что различия между ними не только территориальные; их отношения также меняются в ходе исторического развития. Процесс ослабления роли права начался в конце XIX века. Однако это вовсе не означает, что в настоящее время государство в какой-то мере отказывается от законодательной деятельности, что их стало меньше. Ослабление роли права заключается в том, что принцип верховенства права, сформулированный юридической наукой XIX века, отвергается, хотя закон издается только высшими органами государственной власти и, как и прежде, не может быть изменен или отменен любым другим органом. Неприятие этого принципа проявляется прежде всего в том, что в сфере гражданского права административные акты начинают играть важную роль. Это напрямую связано с другой тенденцией более общего характера, а именно с усилением вмешательства государства в экономическую жизнь страны. Особую роль здесь играет так называемое делегированное законодательство, то есть постановления, издаваемые правительством в силу предоставленных ему особых полномочий. Любые административные акты в принципе должны основываться на законе и подчиняться ему. Но на самом деле они часто отменяют или меняют законы. Более того, такие изменения часто даже не вносятся в парламент для последующего утверждения. В частности, во Франции Конституция 1958 года значительно усилила роль делегированного законодательства, сделав его равным по силе закону. Кроме того, административные регламенты, издаваемые государством в области экономического регулирования, как правило, содержат обязательные нормы. В результате в гражданском праве происходит вытеснение ранее действовавших диспозитивных норм, которые считались традиционными нормами частного права, императивными, то есть обязательными нормами. Более важная роль теперь отводится судебной практике. Формально, как и раньше, в странах континентальной Европы действует принцип: решение является обязательным только для того случая, в котором оно было принято. Однако на самом деле нижестоящие суды вынуждены руководствоваться решениями вышестоящих судов в аналогичных делах. В противном случае решения нижестоящих судов могут быть отменены. Уже в XX веке роль судебной практики возросла настолько, что суды стали заниматься настоящим нормотворчеством. Они не только интерпретируют и применяют нормы права, но и сами создают новые. Такая нормотворческая роль суда закреплена даже в некоторых законодательных актах. Таким образом, ст. 1 Гражданский кодекс Швейцарии 1907. Он прямо признает существование пробелов в законе и дает судье право, а не законодателю, заполнять эти пробелы. В других кодексах того же периода, например, в Гражданском кодексе Германии (GSU), судьи не наделены такими большими полномочиями, а законодательная роль суда прямо не закреплена. Но положения этого закона сформулированы таким образом, что предоставляют широкий простор для судебного усмотрения. Закон оперирует такими расплывчатыми критериями, применение которых практически не связывает суды. Усиление роли судебной практики в XX веке объясняется, прежде всего, усилением нестабильности, резким развитием экономики и очень быстро меняющимися условиями, когда для регулирования экономики нужен более чувствительный инструмент, чем закон, который бы улавливал и немедленно реагировать на малейшие колебания в системе рыночной экономики. Кроме того, производственные конфликты, зачастую затяжные, также приобрели в этот период несколько иной характер, и одна из функций суда — сглаживание этих конфликтов — может успешно выполняться только в том случае, если судьи не связаны законом. Одним из источников гражданского и коммерческого права во всех странах является обычай. Нет единого определения обычая как правовой нормы для всех стран. Более того, в доктрине одной и той же страны могут существовать разные определения обычаев. В качестве основных признаков, которые, как правило, характеризуют обычай, указываются следующие: продолжительность существования, постоянство соблюдения, определенность, непротиворечивость общественному порядку. В настоящее время обычаи все еще играют второстепенную роль по сравнению с другими источниками права, такими как закон, подзаконные акты или даже судебная практика, особенно в Англии и Соединенных Штатах. Что касается места обычая в иерархии правовых норм, то во всех исследуемых странах под обычаем понимается прежде всего правило, дополняющее закон в тех случаях, когда соответствующая предписание в законе отсутствует или является недостаточно полным. В таких странах, как Франция и Федеративная Республика Германии, использование обычаев не исключено и противоречит закону. Применение обычного права в Англии и Соединенных Штатах имеет свои особенности, поскольку речь идет не только о взаимоотношениях между обычаями и правом, но и о взаимоотношениях между обычаями и прецедентным правом: в результате их применения судами, обычное право превращается в нормы прецедентного права и становится составной частью общего права. Помимо обычаев, которые носят нормативный характер и применяются так же, как и любая другая норма права, доктрина и практика также выделяют так называемые обычаи, которые играют особенно важную роль в регулировании отношений между сторонами. к коммерческой сделке. Как и обычаи, привычки — это правила поведения, которые были установлены в конкретной торговле на основе их постоянного и единообразного применения. Однако, в отличие от обычаев, они не являются источником права и применяются только при условии, что эти правила известны сторонам и отражены в сделке в форме прямой ссылки или подразумеваемого условия. В законодательстве каждой страны есть свой особый подход как к определению обычая как нормы права, так и к вопросу о границе между обычаем и обычаем. Однако следует иметь в виду, что не всегда легко отделить юридические обычаи от обычаев, тем более что обычаи в процессе их применения часто превращаются в обычаи. В современном деловом обороте большое значение имеют так называемые формы. Это типовые контракты, которые заранее разрабатываются организациями и предлагаются контрагенту для подписания. У контрагента нет возможности изменить или даже обсудить предложенные условия. Кроме того, отношения, регулируемые такими формами, уже как бы исключены из сферы действия общего гражданского или коммерческого права. А поскольку формы очень распространены, иногда охватывая целые отрасли, они говорят об особом «формульном законе». И хотя формально они не являются источниками права, на самом деле в отношениях, в которых участвуют организации, формы заменяют нормы действующего законодательства. Последнее, о чем следует сказать, анализируя всю проблему возникновения гражданского права в развитых зарубежных странах, — это тенденция к сближению и даже унификации норм гражданского и, прежде всего, коммерческого права не только внутри одной страны. но и на международном уровне. Особенно острая потребность в таком союзе возникает в то время, когда создаются транснациональные корпорации, неизмеримо возрастают объем и значение международных экономических отношений, идет процесс экономической и политической интеграции и формируются международные союзы. Стремление к единообразному регулированию определенных отношений принимает различные формы. Самый распространенный способ ассоциации — заключение международной конвенции. В результате гармонизация основана на международных обязательствах государств-участников такой конвенции. Здесь возможна ситуация, когда нормы конвенции будут регулировать только отношения, связанные с международным обращением. В частности, это касается многих транспортных соглашений. В принципе, Гаагские конвенции 1964 года о единообразном законе о международной купле-продаже товаров и о едином законе о заключении договоров о международной купле-продаже товаров предназначены для достижения того же результата. В 1974 г. на дипломатической конференции ООН была принята Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров. В 1980 году в Вене была подписана Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров, которая вступила в силу 10 января 1988 года и призвана заменить обе Гаагские конвенции 1964 года. Унификация правовых норм может осуществляться без заключения международного договора. Возможен метод, при котором совместными усилиями нескольких государств (или с помощью международной организации) создается проект модельного закона, который заинтересованные государства могут внедрить в свою страну. Например, Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС) идет по этому пути, создавая типовые законы для защиты промышленной собственности для развивающихся стран. Проведение такой унификации имеет существенный недостаток, заключающийся в том, что каждое из государств, принимающих такой модельный закон, может вносить в него какие-либо изменения или даже ограничиваться принятием лишь определенной части правил. Единое регулирование определенных отношений может происходить без преднамеренного предварительного создания единых норм, а как бы спонтанно, когда схожие экономические, политические условия и потребности, возникающие в разных странах, требуют одинакового правового регулирования. Но в таких случаях в литературе используется термин не «унификация», а «конвергенция» или «гармонизация» правовых норм. Определенное сближение ряда правовых норм и принципов между правом стран континентальной Европы и стран общего права представляется особенно значительным. Эта тенденция, в частности, достаточно четко прослеживается при анализе ряда нормативных актов последних десятилетий в области контрактного права США. С другой стороны, многие институты японского гражданского права сформировались под влиянием законодательства США. Конвергенция правовых систем происходит не только за счет изменения содержания правовых норм. Сближение происходит и по линии изменения методов регулирования: если в странах континентальной Европы судебная практика приобретает все большую роль, то в странах с прецедентной системой права роль права возрастает. Наконец, сближение может происходить без изменения самих правовых предписаний, когда посредством использования разных правовых принципов и норм, присущих разным странам, они интерпретируются и применяются таким образом, что, исходя из разных позиций, приходят к одному и тому же результату. . Таким образом, можно утверждать, что методы и формы устранения противоречий и различий в гражданско-правовом регулировании очень разнообразны. Но независимо от того, насколько далеко заходит унификация (даже если несколько стран участвуют в конвенции, вводящей одно и то же правовое регулирование в определенной области), одно и то же правовое регулирование по-прежнему недостижимо, поскольку, в конечном итоге, многое зависит от практики толкования и применения. единые нормы. корабли каждой страны.Глава 2. Источники гражданского и торгового права зарубежных стран
2.1 Источники гражданского и торгового права США
Законодательство США, как и право Англии, включает в качестве основных источников: обычаи и традиции; законодательство, которое в широком смысле называется статутным правом; прецедентное право. При этом самое важное отличие американской правовой системы от английской заключается в предопределении значения Конституции США как основного источника права. Важной особенностью правового регулирования гражданских и торговых отношений является также тот факт, что большинство вопросов находится в компетенции государств, что приводит к неравномерному регулированию подобных отношений внутри одного государства. В конце XIX в. стала очевидной необходимость обеспечения единообразия правового регулирования. Концентрация капитала, переход к империалистической стадии развития и усиление трудовой миграции между штатами создали объективные предпосылки для создания в 1892 г. Национальной конференции уполномоченных по унификации государственного права. Усилиями комиссаров были подготовлены проекты ряда единых законов: о ценных бумагах (1896 г.), о продаже (1900 г.), о коносаментах (1909 г.) и др. Объединение отдельных институтов коммерческого права не решило проблемы. проблема. проблема в целом. В 1952 году был опубликован первый официальный текст Единого коммерческого кодекса (ЕТК). Как и все другие единообразные законы, он был рекомендован законодательным собраниям штатов. Пенсильвания стала первым штатом, одобрившим его. С 1974 года он действует, хотя и со значительными исключениями, даже в штате Луизиана (законодательство которого относится к романо-германской правовой системе). Несомненно, благодаря принятию ВНП США (в 1958 г.) была достигнута определенная степень унификации норм коммерческого права, но добиться истинного единообразия не удалось. Во-первых, потому что сейчас существует несколько официальных текстов ЕТК и в разных штатах действует в разных редакциях. Более того, даже если формально действует один и тот же официальный текст, существуют большие расхождения из-за того, что законодатель штата при утверждении ETC внес в него изменения. Наиболее переработанным стал раздел 9 «Обеспечение сделок» (к концу 1960-х в него было внесено 337 поправок). Во-вторых, это не тот традиционный код, к которому привыкли европейцы. В ETC отсутствуют многие институты коммерческого права, а те, которые включены, раскрыты не полностью. Следовательно, он может применяться только в сочетании с другими нормами прецедентного и статутного права. По своей структуре он также не может быть отнесен ни к одной из известных систем. ETC разделен на 10 разделов, организованных в статьи. Основные положения: — продажа — Торговые бумаги — Банковские вклады и инкассовые операции — Аккредитивы — Комплексное отчуждение — Складские свидетельства, коносаменты и другие правоустанавливающие документы — Ценные бумаги — Безопасность сделок (продажа причитающихся платежей, договорных прав и документов на недвижимость) — Вступление в силу и отмена других законов Как уже отмечалось, ETC не является полной кодификацией гражданского права и не охватывает все институты коммерческого права. Он регулирует только ряд институтов, имеющих фундаментальное значение для гражданского и коммерческого движения. Но в рамках содержащихся в нем единых норм, единообразно регулирующих перечисленные правоотношения. ETK имеет очень подробные правила. Основными принципами ETC являются «добросовестность» и «коммерческая надежность». Раздел 1 (Общие положения) определяет добросовестность как «фактическую честность в рассматриваемом поведении или сделке» (статья 201-1. Стр. 19). В случае торговцев, деятельность которых в основном регулируется Кодексом, термин «добросовестность» означает «фактическую честность и соблюдение разумных коммерческих критериев для добросовестного ведения бизнеса» (статьи 2-103. И. 1. субб.). Таким образом, ETK исходит из такого понятия добросовестности, которое характеризует профессиональную деятельность продавца или человека, обладающего необходимыми профессиональными знаниями и навыками. Еще один основной принцип Кодекса — вести бизнес «коммерчески разумным» образом. ETC не раскрывает понятие «коммерческая целесообразность», но этот термин используется очень часто. В некоторых случаях ETC дает указания, какие действия сторон обязательства следует считать коммерчески необоснованными. Например, коммерчески нецелесообразно продавать больше товаров, чем было явно необходимо для обеспечения выплаты долга (статья 7-108, пункт 1). Кодекс разрешает дополнительное применение общих принципов общего права и права справедливости. Согласно ETC, принципы общего права и справедливости, включая торгового право и нормы права о возможности заключать контракты, о принципале и агенте, а также другие правила подлежат применению, поскольку это не исключено специальными положения Кодекса. В дополнение к ETC такие акты федерального статутного права США, как Антимонопольные законы Шермана (1890 г.), Клейтон (1914 г.), Закон о Федеральной торговой комиссии (1914 г.), Закон о патентах (1952 г.) и Закон об авторском праве (1976 г.) играть важную роль. На уровне отдельных штатов, помимо ETC США, принятого законодательными собраниями каждого штата в соответствующей редакции, особое значение имеет закон штата о коммерческих корпорациях (например, Закон штата Нью-Йорк о коммерческих корпорациях от 1 сентября , 1963 г. и Закон об общих корпорациях штата Делавэр).2.2 Предложения по совершенствованию законодательства США
Анализируя соотношение источников американского права, нельзя не обратить внимание на рост доли законодательных и нормативных актов исполнительной власти. Исходя из этого, некоторые исследователи — специалисты по американскому праву ставят вопрос об уменьшении значения судебного прецедента в механизме правового регулирования США. На наш взгляд, процессы, происходящие в современном законодательстве США, гораздо глубже и не должны подвергаться столь однозначной оценке. Тот факт, что американские судьи в своих решениях все чаще ссылаются на законы, а не на судебные прецеденты, свидетельствует не столько об упадке роли последних, сколько об улучшении правовой системы США в целом. Постоянное усложнение и расширение круга социально-экономических и политических проблем, ранее не попадающих в поле зрения судей, заставляет их обращаться к законам, в которых общественные отношения регулируются более полно. Однако в дальнейшем суды могут уже ссылаться на закон и на судебный прецедент или только на судебный прецедент. И, как и прежде, закон вступает в силу только в том случае, если на него опираются суды. Иначе его норм сдохнут. Таким образом, механизм правового регулирования США, одним из ключевых рычагов которого является судебный прецедент, по своей сути меняется очень медленно. И это вполне естественно, ведь у него более чем тысячелетняя история и просуществует не один год. А правовые механизмы, которые складывались веками и постоянно модернизировались и совершенствовались, кардинально изменить практически невозможно. Однако трансформация правовой системы США продолжается. Социальное развитие на пороге 21 века ставит перед американским обществом целый ряд важных проблем, в том числе необходимость совершенствования правовой системы. Ряд авторов права считали, что общее право в целом и право США в частности является архаичным, громоздким, громоздким и неадаптированным явлением к потребностям современного американского общества. С нашей точки зрения, с этим тезисом нельзя согласиться.Заключение
Обобщая рассмотрение источников гражданского и торгового права зарубежных стран, можно выделить основные тенденции их развития. Наблюдаются «встречные» процессы развития правовых форм в различных правовых семьях. В странах романо-германского права возрастает роль судебной практики, в странах англо-американского права — статутного права. Усилению роли судебных решений в Германии способствовало обилие резиновых понятий «чистая совесть», «хорошая мораль» и т.д., а также многочисленные пробелы в ГСУ. В современной Германии решения Верховного суда особенно важны. Французский кассационный суд в толковании ст. 1384 ФГК ввел новый принцип гражданской ответственности. Поэтому неудивительно, что современные люди утверждают, что закон в кодексе — это то, что сделали судьи. В том же духе можно сказать, что закон, созданный судами, стал тем, что от него осталось. Англия, другие страны Содружества и США могут служить примером усиления роли статутного права в странах общего права. Неслучайно в конце 70-х годов прошлого века стали появляться такие произведения, как «Общее право в эпоху закона», «Работа с законом» (США), «Статутное право» (Великобритания) или «Закон и общество в Австралии». появляются в этих странах. (Австралия). В этой связи американские юристы прямо говорят о проблеме «статутного» общего права. В Англии возросшая роль права побуждает юристов искать новые формы самих законов, их публикацию, систематизацию и даже кодификацию, разработку «английской модели кодексов». В частности, планируется объединить законодательные акты о семье, принятые в 70-х годах, в единый кодекс. Следует иметь в виду, что кодификации в странах общего права заметно отличаются от классических кодексов стран рома-германского права: они в основном нацелены на закрепление существующего правового материала, а не на его реформирование; носят открытый характер, то есть не претендуют на полноту регулирования и допускают свободное толкование своих положений судами. Важной тенденцией в развитии содержания источников иностранного частного права является так называемая коммерциализация гражданского права, т.е. возрастающее влияние торгового права на гражданское право. Проявлением этой тенденции является, прежде всего, само расширение сферы торговго права: любые материальные и духовные блага в современных западных странах могут стать предметом купли-продажи. И не случайно некоторые страны (например, Италия и Швейцария) отказались от торговых кодексов, перейдя на единые гражданские кодексы, регулирующие отношения собственности и в экономической сфере. Тенденция к коммерциализации также очевидна в Соединенных Штатах, где (в отсутствие федерального Гражданского кодекса и Гражданского кодекса в большинстве штатов) Единый торговый кодекс применяется во всех штатах (кроме Луизианы). Логическим завершением идеи коммерциализации являются многочисленные предложения по объединению гражданского и хозяйственного права в единое частное право. Современное гражданское и торговое право имеет ярко выраженную тенденцию к интернационализации, являющейся следствием усиливающегося выхода за национальные границы процесса концентрации самого производства и капитала. Как отмечалось, массив национального законодательства многих стран нередко растет за счет актов, принимаемых на основе международных соглашений. Многие из этих соглашений (в том числе в области купли-продажи, транспорта, авторского, патентного и другого права) преследуют цель унификации частного права, приспособления его к нуждам западной экономической интеграции. Помимо международных соглашений в конкретных областях частного права, являющихся одной из наиболее эффективных форм интернационализации и унификации права, эти процессы протекают и в рамках отдельных регионов (Скандинавские страны, ЕС, страны Андского пакта и т. п.). Например, по Римскому договору такие нормативные акты органов ЕС, как регламенты, являются обязательными для исполнения внутри каждой страны — члена ЕС и без какого-либо специального акта их инкорпорации в национальное законодательство. Оценивая в целом рассмотренные тенденции, можно сказать, что они в основном касаются развития формы частного права, его источников и особенностей их применения. Однако и этот общий обзор позволяет сделать вывод, что многие тенденции развития гражданского и торгового права — это общие тенденции развития зарубежного права в целом. Так, усиление государственного вмешательства в частноправовую сферу выражается в выступлении государства в роли собственника национализированного имущества, патентообладателя или субъекта имущественной ответственности за вред. Государство все чаще играет роль стороны в сделках (в условиях НТР прежде всего в контрактах на проведение исследовавши и разработок в военной, ядерной и космической областях).Список литературы
1. Безбах, В.В. Гражданское и торговое право зарубежных стран: учебное пособие. — М.: МЦФЭР, 2018. — 896 с.; 2. Богустов, А.А. Гражданское и торговое право зарубежных стран. — М.: ТетраСистемс, 2019. — 128 с.; 3. Васильев, Е.А., Комаров, А.С. Гражданское и торговое право зарубежных государств: учебник для вузов (в 2 т.), Т. 1. — Изд. 4-е, перераб. и доп. — М.: Междунар. отношения — 2018. — 556 с.; 4. Васильев, Е.А., Комаров, А.С. Гражданское и торговое право зарубежных государств: учебник для вузов (в 2 т.), Т. 2. — Изд. 4-е, перераб. и доп. — М.: Междунар. отношения — 2018. — 633 с.; 5. Зенин, И.А. Гражданское и торговое право зарубежных стран: учебное пособие. — М.: Юрайт, 2019. — 238 с.; 6. Кудинов, О.А. Гражданское и торговое право зарубежных стран. Краткий курс. — М.: Дашков и К, 2010. — 92 с.; 7. Мурунова, А.В. Гражданские и торговые кодексы зарубежных стран. Сравнительно-правовой анализ: учебное пособие. — Н. Новгород: Нижегород. гос. архит. — строит. ун-т, 2017. — 83 с.; 8. Пиляева, В.В. Гражданское и торговое право зарубежных стран. — М.: Велби, 2018. — 144 с.; 9. Пятин, С.Ю. Гражданское и торговое право зарубежных стран. — М.: Дашков и К, 2018. — 260 с.; 10. Солодченко, В.С., Котов Г.М. Гражданское и торговое право зарубежных государств: учебное пособие. — СПб.: Издательский центр СПбГМТУ, 2018. — 243 с.
О сайте
Ссылка на первоисточник:
http://bgpi.ru/
Поделитесь в соцсетях: